《劳动合同法》问题解答七

151、单位与职工约定“业绩不好合同就终止”，该约定有效吗？

解答：根据《劳动合同法》规定，必须在符合法律规定的条件下，劳动合同才可以终止，而不可以由双方自由约定劳动合同终止的条件。虽然依据现在仍然有效的《劳动法》规定，劳动合同双方当事人可以自行约定终止条件，但基于后法优于前法的原则，《劳动合同法》生效施行以后，《劳动法》的上述规定自动失效。

152、客观情况发生重大变化双方不能协商变更，单位解除合同给补偿吗？

解答：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。在这种情况下，单位解除劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿金。当然，如果客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法履行，劳动者也可以提出解除劳动合同。但《劳动合同法》并没有规定，就此情况下劳动者解除劳动合同，用人单位必须支付经济补偿金。因此，如果发生这种情况，劳动者应慎重主动提出解除劳动合同。

153、协商一致解除劳动合同，单位还支付经济补偿金吗？

解答：根据《劳动合同法》规定，用人单位与劳动者协商一致，由用人单位向劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。可见，即使在协商一致的情况下，由用人单位提出解除劳动合同的，单位应当支付经济补偿金；而由劳动者提出解除劳动合同的，单位则可以不支付经济补偿金。但是，在其他情况下，如果系由用人单位的过错原因，由劳动者被迫提出解除劳动合同的，用人单位仍应支付经济补偿金。

154、哪些情形下，用人单位不能解除劳动合同？

解答：《劳动合同法》第42条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第40条、第41条的规定解除劳动合同： 1.从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； 2.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； 3.患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； 4.女职工在孕期、产期、哺乳期的； 5.在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； 6.法律、行政法规规定的其他情形。

155、女职工在孕期严重违纪，单位可以解除劳动合同吗？

解答：如果劳动者具有《劳动合同法》第42条规定的用人单位不能解除劳动合同的情形，但同时也符合《劳动合同法》第39条规定的用人单位可以即时解除劳动合同的情形，那么，用人单位是否可以解除劳动合同呢？答案是可以。这是因为，《劳动合同法》第42条所规定的不能解除劳动合同的情形，仅限于不得按照本法第40条、41条的规定解除劳动合同，而如果用人单位按照本法第39条的规定解除劳动合同，并没有违反《劳动合同法》的规定。女职工在孕期严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。

156、哪些情形下劳动合同终止？

解答：根据《劳动合同法》规定，有下列情形之一的，劳动合同终止： 1.劳动合同期满的； 2.劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； 3.劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； 4.用人单位被依法宣告破产的； 5.用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； 6.法律、行政法规规定的其他情形。

157、哪些情形下，单位终止劳动合同得“延时”？

解答：如果劳动合同期满时，职工有上述情形之一（见第101问），这时候单位也不能终止劳动合同，而要将劳动合同续延至相应的情形消失时终止。但是其中有一种情形例外，就是对于在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的职工，当他们的劳动合同期满后，单位要按照国家有关工伤保险的规定执行。

158、“终止”与“解除”劳动合同一样吗？

解答：劳动合同的终止与劳动合同的解除是两个完全不同的法律概念。根据劳动部有关规定，劳动合同的解除是指劳动合同订立后，尚未全部履行以前，由于某种原因导致劳动合同一方或双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为。劳动合同的解除分为法定解除和约定解除两种。而劳动合同的终止，是指劳动合同期限届满或者有其他符合法律规定的情形出现导致劳动合同关系消灭。按照《劳动合同法》规定，劳动合同的终止只有法定情形的终止，而不能有约定条件下的终止，否则，即使约定了，也是无效的。

159、合同到期单位不续签，需支付经济补偿吗？

解答：《劳动合同法》规定，固定期限劳动合同期满后，用人单位不再与职工续签而导致劳动合同终止时，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。当然，如果用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者仍然不同意除外。上述规定说明，劳动合同到期后，只要单位不再续签，就要向职工支付经济补偿。这是《劳动合同法》的一个新突破，该规定可以使用人单位慎重考虑终止劳动合同，以经济手段引导用人单位与劳动者订立长期或者无固定期限劳动合同，鼓励长期、稳定的劳动关系。

160、企业破产或倒闭，单位需支付经济补偿吗？

解答：用人单位被依法宣告破产的；用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。在上述情况下，劳动合同无法履行而不得不终止，是基于用人单位方面的原因而非劳动者过错造成的，因此用人单位向劳动者支付经济补偿是天经地义的事情。

161、单位向劳动者支付经济补偿的标准是什么？

解答：单位因劳动合同的解除或终止需要向劳动者给予经济补偿时，其标准为：按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资。如果劳动者工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，则按当地职工月平均工资三倍的数额支付。向劳动者支付经济补偿的年限最高不超过12年。 “月工资”是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。

162、用人单位违法解除或终止合同，需要向劳动者支付赔偿金吗？

解答：这里的“赔偿金”与前文中提到的“经济补偿金”并不是同一个概念。按照《劳动合同法》规定，用人单位在违反《劳动合同法》规定的情形下，与劳动者解除或者终止劳动合同的，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，除应当按照《劳动合同法》规定依法向劳动者支付经济补偿金以外，还应当依照上述经济补偿标准（见第108题）的两倍向劳动者支付赔偿金。

163、单位不为劳动者转移档案怎么办？

解答：实践中，有的单位为了限制劳动者跳槽，拒不为劳动者出具解除或终止劳动合同的证明、不为劳动者转移档案、不为劳动者转移社会保险关系等等，给劳动者带来不少损害。对于单位的这些做法，《劳动合同法》规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者在离职后，因社会保险或档案关系等移转手续办理与原单位产生争议的，可以作为劳动争议申请劳动仲裁，如对仲裁结果不服，还可以到人民法院起诉。

164、办理解除或者终止劳动合同的相关手续时，双方各有什么义务？

解答：办理解除或者终止劳动合同的相关手续时，《劳动合同法》还分别明确了用人单位和劳动者各自应尽的义务和责任：对于劳动者来说，应当按照双方约定，办理工作交接；对于用人单位来说，需要向劳动者支付经济补偿金和赔偿金的，应在办结工作交接时一次性支付，除此之外，用人单位还应当按规定为劳动者转移档案和社会保险关系。

165、单位对已经解除或者终止的劳动合同文本至少保存几年？

解答：《劳动合同法》规定，用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少要保存二年备查。为什么是二年？从某种程度上来讲，这是与《劳动保障监察条例》衔接，根据《劳动保障监察条例》规定：违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在2年内未被劳动保障行政部门发现，也未被举报、投诉的，劳动保障行政部门不再查处。

166、单位在哪些情形下可以进行经济性裁员？

解答：《劳动法》规定，用人单位只有在濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难时才可以裁员。《劳动合同法》除延续《劳动法》以上规定外，补充增加了三种单位可以裁员的情形： 1.企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； 2.其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 3.为了与《企业破产法》的规定衔接，《劳动合同法》修正了《劳动法》中“用人单位濒临破产进行法定整顿期间可以裁员”的规定，而规定单位在“依照《企业破产法》规定进行重整”时可以裁员。

167、裁员多少人以上要提前30日公告？

解答：按照《劳动法》规定，用人单位裁减人员的，不管裁减多少人，都应当提前30日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，并向劳动行政部门报告。《劳动合同法》放宽了用人单位裁减人员的程序要求，规定用人单位需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数百分之十以上的，才应当按照以上规定的程序执行。而如果用人单位裁减人员不足20人且占企业职工总数不足百分之十的，无须按照以上规定的程序执行。

168、劳动者在何种情形下不能被列为裁员对象？

解答：劳动者有下列情形之一，单位不得裁员： 1.从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； 2.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； 3.患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； 4.女职工在孕期、产期、哺乳期的； 5.在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； 6.法律、行政法规规定的其他情形。

169、用人单位通过怎样的程序才能实施经济性裁员？

解答：1.用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况； 2.听取工会或者职工的意见； 3.裁减人员方案经向劳动行政部门报告。

170、用人单位必须进行经济性裁员时，哪些人员应当优先留用？

解答：用人单位裁员时，以下人员应当优先留用： 1.与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； 2.与本单位订立无固定期限劳动合同的； 3.家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。当然，《劳动合同法》的规定也并非尽善尽美。比如，在用人单位裁员时，应当优先留用的人员中，其中有“与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的”，多长时间可以算做“较长期限”？法律并未明定，或许在此后出台的司法解释中可以解决这个问题。

171、企业重整裁员，单位需支付经济补偿吗？

解答：企业依照《企业破产法》规定进行重整，需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位应提前30日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员。在这种情况下裁减人员，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。

172、被裁减人员有哪些权利？

解答：根据《劳动合同法》规定，用人单位依法进行经济性裁减人员后，在6个月内重新招用人员的，应当首先通知此前被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。因此，对于被裁减人员来说，在用人单位裁员后6个月内重新对外招聘时，有权首先获得单位通知，并在同等条件下优先被录用。

173、什么是集体合同？

解答：集体合同又称为团体契约、集体协议等，它是经全体员工或者员工代表大会讨论同意后，由工会或者员工委托的其他代表与用人单位为规范劳动关系订立的，以全体劳动者劳动条件和生活条件为主要内容的书面协议。《劳动合同法》第51条规定：企业职工一方与用人单位通过平等协商，可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。可见，我国现阶段的集体合同内容主要集中在劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项。

174、集体合同与劳动合同有哪些不同？

解答：第一，签约主体不同。集体合同是由职工代表与用人单位签订，而劳动合同是由劳动者本人与用工单位签订。第二，签订程序不同。集体合同需由职工代表与用人单位先行协商合同草案，经职工代表大会或者全体职工讨论通过；而劳动合同由职工本人与用工单位直接签订。第三，生效条件不同。集体合同签订后应当报送劳动行政部门，劳动行政部门自收到集体合同之日起15日内未提出异议的，集体合同即行生效；而劳动合同依法订立即具有法律约束力。第四，效力所调整的主体范围不同。集体合同生效后，对用工单位和单位全体职工具有约束力；而劳动合同生效后仅适用于职工本人和用工单位。

175、集体合同和劳动合同，哪个效力更高？

解答：集体合同的法律效力高于劳动合同的法律效力，它是企业订立劳动合同的重要依据，劳动者个人与企业订立的劳动合同的条款的标准不得低于集体合同的规定，两者出现不一致时，应以集体合同规定的条款为准。如果劳动合同中没有规定，则用人单位与职工应当适用集体合同。